请详细论述股份有限公司的设立

请详细论述股份有限公司的设立

正确答案：股份有限公司因其向社会公开募集资本而设立，具有规模大、股东多的特点，故其设立条件要求严格，程序复杂。其设立程序一般要经过发起人筹办、发起人制定章程及认购股份和缴纳出资、设立、注册登记等步骤。

⑴发起人符合法定人数

发起人是股份有限公司的积极筹办人。各国法律对发起人的最低人数均有具体规定，如英国、法国、日本规定为７人，德国规定为５人，美国规定为３人。多数国家对发起人的资格都未作硬性规定，一般规定自然人、法人、本国人或外国人、在当地居住的或不在当地居住的人都可作为发起人。但有的国家只允许本国人担任发起人或要求有过半数以上的发起人在该国居住两年以上。一般认为，如果公司成立，发起人即转为公司股东。各国法律对发起人的权利和义务都作了详细规定，发起人的筹办任务大致有：对设立公司进行可行性研究、认购股份、起草公司章程、筹集资金、办理公司申请手续、召集创立大会及选举公司机构等。

⑵公司章程

公司章程是公司设立和活动的行为规范，是规定公司的宗旨、资本、组织和活动原则、经营管理等重大事项的法律文件。公司章程由发起人起草，提交创立大会修改和通过。关于公司章程的形式，大陆法系采用单一文件形式，但必须经过公证；英美法系规定由两个文件组成，即组织大纲和内部细则。组织大纲是公司对外关系的法律文件，内部细则是处理公司内部机构设置、权利义务、业务执行的法律文件。公司章程的修改必须经过股东大会决定，并经投票表决形成决议。修改后应向注册登记机关申请变更登记并向社会公告。

⑶认购股份和募集股份

①发起设立

发起设立，是指由发起人认购公司全部应发行的股份，并认足股款而设立公司的方式，认购公司全部应发行的股份只在发起人中进行。股款一般以现金缴付，但也可以工业产权、非专利技术或土地使用权作价交付。除现金外，其他入股形式均要进行资产评估。各国都有对估价的规定，其评估金额只能占注册资本的一定比例。

②募集设立

募集设立，是指发起人只认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公众募集而设立公司的方式。它与发起设立的区别在于向发起人以外的社会公众募股。各国对发起人认购部分与向公众募股部分的比例都作了限制规定。如我国《公司法》规定，募集设立的，发起人认购的股份不得少于公司总股本的35%。

募集设立的程序为：首先是由发起人制定招股章程；其次是报主管机关审核；第三步是公告招募与认股，由认股人填写认股书，写明认股人的认股总数、地址，签章；最后是召开创立大会，它必须是在股份的股款缴足后召开，讨论有关公司设立的重大事项。

⑷设立登记

公司成立的法定程序是设立登记。发起设立的，发起人缴足全部出资后，选举产生董事会和监事会，由董事会向登记机关申请设立登记；募集设立的，应在创立大会后的一定期限内，由创立大会选出的董事会向登记机关申请设立登记。各国法律对申请应报送的文件都作了具体规定。经审核批准后，登记机关给予登记注册，发给营业执照，公司营业执照签发日即为公司的成立日期。公司自此取得法人资格，成为独立的民事主体。

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